自 2013 年以來，我國商業(yè)保理行業(yè)處于迅猛發(fā)展時期，但囿于目前各項政策法規(guī)不完善、征信體系不健全、融資渠道不暢、融資成本較高等原因，商業(yè)保理行業(yè)的市場認(rèn)知度并不是很高，專業(yè)人才也較為缺乏，保理合同的條款設(shè)計也并無統(tǒng)一要求。本文將主要以國內(nèi)商業(yè)保理合同為例簡要分析相關(guān)合同條款的設(shè)計要點。
商業(yè)保理合同整體設(shè)計
商業(yè)保理合同通常是指保理商與賣方簽訂的，以保理商受讓應(yīng)收賬款并向賣方提供應(yīng)收賬款融資、管理、催收、壞賬擔(dān)保等服務(wù)為內(nèi)容而達(dá)成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
根據(jù)國內(nèi)常見的商業(yè)保理類型（公開型保理、隱蔽性保理；無追索權(quán)保理、有追索權(quán)保理），對應(yīng)的保理合同可以分為公開型無追索權(quán)保理合同、公開型有追索權(quán)保理合同、隱蔽性無追索權(quán)保理合同、隱蔽性有追索權(quán)保理合同。
其中有追索權(quán)保理合同和無追索權(quán)保理合同的主要區(qū)別在于已轉(zhuǎn)讓給保理商的應(yīng)收賬款不能得到足額清償?shù)臅r候，保理商追責(zé)的第一責(zé)任人不同，對于有追索權(quán)保理合同而言，只要應(yīng)收賬款不能得到足額清償，保理商即可向賣方進(jìn)行追償，而無追索權(quán)保理合同壞賬風(fēng)險由保理商自行承擔(dān)，保理商僅在存在商務(wù)糾紛、賣方承諾不實或違反合同義務(wù)等情況下可以直接向賣方進(jìn)行追償。
公開型保理合同與隱蔽性保理合同的的主要區(qū)別在通知條款的設(shè)計不同，公開型保理合同應(yīng)約定賣方應(yīng)及時將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的事實通知債務(wù)人，而隱蔽性保理合同則應(yīng)約定保理商與賣方簽訂保理合同后暫不將應(yīng)收轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓的事實通知買方，而是于保理商要求的時候再行通知。
一般條款設(shè)計
商業(yè)保理合同并非《合同法》中規(guī)定的有名合同，《合同法》中對其無明確規(guī)定，故在合同設(shè)計時首先需要符合《合同法》的一般規(guī)定。即需包含以下條款：
1當(dāng)事人的名稱和住所
鑒于商業(yè)保理合同的簽訂目的是賣方需要保理商向其提供應(yīng)收賬款融資、管理、催收、壞賬擔(dān)保等服務(wù)，于整個保理期間內(nèi)賣方與保理商之間均存在較為緊密的合作關(guān)系，雙方往往需要多次的溝通和函件的往來，在起草相應(yīng)合同的時候除當(dāng)事人的名稱和住所外，建議在合同抬頭或正文部分添加聯(lián)系人及聯(lián)系方式的內(nèi)容，以便于雙方之間的信息傳遞和溝通。
2合同標(biāo)的
商業(yè)保理合同的標(biāo)的為賣方在商務(wù)合同項下就截止于轉(zhuǎn)讓日尚未到期的應(yīng)收賬款。為保障保理商的權(quán)益，建議在該部分對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的約定盡可能明晰，如將轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的范圍擴(kuò)展至應(yīng)收賬款本金余額及其自轉(zhuǎn)讓日起（含該日）產(chǎn)生的全部利息、逾期利息、罰息、復(fù)利、定金、擔(dān)保金、保險金、違約金、滯納金、損害賠償金、補償金所享有的全部債權(quán)，同時限定商務(wù)合同項下的任何義務(wù)和責(zé)任都不轉(zhuǎn)讓給保理商而仍由賣方承擔(dān)。
3價款或報酬
商業(yè)保理合同的轉(zhuǎn)讓價款一般是指保理商受讓賣方的應(yīng)收賬款，而向賣方支付的相應(yīng)對價。報酬是指保理商基于其向賣方提供的應(yīng)收賬款融資、管理、催收、壞賬擔(dān)保等服務(wù)而向賣方收取的保理傭金／保理服務(wù)費、單據(jù)處理費、買方資信調(diào)查費及其他費用。
4履行期限
對于商業(yè)保理合同而言，履行期限通常與合同有效期相重合，指自商業(yè)保理合同生效之日起至保理商作為債權(quán)人已得到全部交易債權(quán)的清償之日止的期間。
5雙方權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任
保理商的權(quán)利、義務(wù)主要包括：
（1）對賣方、商務(wù)合同債務(wù)人的經(jīng)營情況進(jìn)行檢查和了解；
（2）有權(quán)根據(jù)決定是否受讓交易債權(quán)的審查需要要求賣方提供相關(guān)文件，同時負(fù)有對賣方提供的有關(guān)資料、文件、信息保密的義務(wù)；
（3）有權(quán)按照保理合同的約定行使追索權(quán)；
（4）通過中國人民銀行征信中心應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)辦理保理合同項下應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的登記手續(xù)。
賣方的權(quán)利、義務(wù)通常包括：
（1）有權(quán)根據(jù)保理合同約定的期限和額度提取和使用轉(zhuǎn)讓價款；
（2）應(yīng)向保理商提供真實反映賣方及／或債務(wù)人經(jīng)營和財務(wù)情況以及商務(wù)合同履行情況的文件；
（3）應(yīng)積極配合保理商對商務(wù)合同的履行情況所作的調(diào)查了解；
（4）如發(fā)生對保理合同項下的交易債權(quán)獲得清償有不利影響的任何事件，應(yīng)及時通知保理商；
（5）應(yīng)按保理合同的約定清償?shù)狡诮灰讉鶛?quán)或于回購條款觸發(fā)后回購未獲清償?shù)慕灰讉鶛?quán)部分，并支付保理合同約定的各種費用。
鑒于保理業(yè)務(wù)（尤其是無追索權(quán)保理）對于保理商來說往往需要承擔(dān)較大的風(fēng)險，建議保理商在合同條款設(shè)計時將違約責(zé)任與雙方權(quán)利義務(wù)進(jìn)行對等，盡可能將責(zé)任細(xì)化。
6解決爭議的方法
對于商業(yè)保理合同的而言，合同當(dāng)事人可結(jié)合自身情況，綜合考慮糾紛發(fā)生的概率、成本及解決效率等問題選擇對應(yīng)的爭議解決方式。
特殊條款設(shè)計
保理合同是以應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓為核心，以保理商為賣方提供應(yīng)收賬款融資、管理、催收、壞賬擔(dān)保等服務(wù)為目的的合同類型，在合同設(shè)計時還應(yīng)結(jié)合其自身特點補充相應(yīng)條款，主要包括以下內(nèi)容：
1轉(zhuǎn)讓額度
轉(zhuǎn)讓額度，指保理商向賣方提供的最高額不超過一定數(shù)額人民幣的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓額度，可分為循環(huán)額度和非循環(huán)額度。循環(huán)額度，是指轉(zhuǎn)讓額度可以循環(huán)使用，但在任何時點賣方向保理商轉(zhuǎn)讓的各商務(wù)合同項下的應(yīng)收賬款本金未清償余額總計不得超過轉(zhuǎn)讓額度，對于超出部分保理商有權(quán)拒絕受讓。非循環(huán)額度，是指轉(zhuǎn)讓額度使用完畢后，即不再使用。
2轉(zhuǎn)讓程序
鑒于保理合同往往金額較大、風(fēng)險較高，轉(zhuǎn)讓程序的完善與否對保理商來說至關(guān)重要。首先，保理商可要求賣方至少應(yīng)于申請應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓時提供以下資料及對應(yīng)的原件（或由賣方加蓋公章以證明與原件相符）以供審核：
（1）商務(wù)合同的復(fù)印件；
（2）賣方屆時有效的、已通過登記機(jī)關(guān)在保理合同生效日所在年度的上一年度檢驗的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件；
（3）賣方屆時有效的公司章程的復(fù)印件；
（4）賣方股東會或相關(guān)有權(quán)決策機(jī)構(gòu)同意賣方向保理商轉(zhuǎn)讓交易債權(quán)及授權(quán)簽署保理合同的股東會或相關(guān)有權(quán)決策機(jī)構(gòu)決議的原件；
（5）依據(jù)商務(wù)合同向債務(wù)人開出的、與保理合同交易債權(quán)項下應(yīng)收賬款相關(guān)的增值稅專用發(fā)票的復(fù)印件。
其次，保理商應(yīng)于收到賣方提交的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓申請及相關(guān)資料后于及時進(jìn)行形式審查，對于符合保理商要求的，保理商可在約定的時間內(nèi)將對應(yīng)的轉(zhuǎn)讓價款付至賣方指定賬戶。
最后，保理商可根據(jù)不同保理類型要求賣方向商務(wù)合同對應(yīng)的債務(wù)人履行或不履行通知義務(wù)。對于公開型保理合同，保理商應(yīng)要求賣方及時向債務(wù)人履行通知義務(wù)，而對于隱蔽性保理合同，賣方在應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓時暫不通知債務(wù)人轉(zhuǎn)讓事宜，但保理商可要求賣方開立結(jié)算賬戶作為應(yīng)收賬款的回收賬戶，由賣方授權(quán)保理商管理或雙方共管，并要求賣方僅通知債務(wù)人將交易債權(quán)項下的應(yīng)收款項付至回款賬戶。
3應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記
保理商應(yīng)于受讓應(yīng)收賬款后及時辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記，否則就不能產(chǎn)生對抗第三方的效力，如賣方將應(yīng)收賬款再次轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押，將導(dǎo)致保理商權(quán)利落空，無法回收應(yīng)收賬款。因此，應(yīng)于商業(yè)保理合同中加入相關(guān)約定或由雙方另行簽署《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記協(xié)議》。
4追索權(quán)和回購條款
對于無追索權(quán)合同，為了避免商務(wù)合同買賣雙方惡意串通損害保理商利益，或賣方向保理商作出虛假承諾、提供不實資料等情況發(fā)生時保理商權(quán)益得不到有效救濟(jì)，可在合同中約定保理商于特殊情況下可突破無追索權(quán)的限制而直接向賣方行使追索權(quán)。另，合同雙方可設(shè)置回購條款，于對應(yīng)事項發(fā)生時，保理商可要求賣方按照一定價款將保理商未獲清償?shù)膽?yīng)收賬款進(jìn)行回購，或賣方于回購條款觸發(fā)后直接對剩余應(yīng)收賬款進(jìn)行回購。
附件設(shè)置
在設(shè)計商業(yè)保理合同的時候還應(yīng)考慮附件的設(shè)置，可將部分內(nèi)容放在附件中，從而簡化合同內(nèi)容，既便于保理商內(nèi)部審批，也便于與賣方更有針對性地進(jìn)行相關(guān)談判，從而提高工作效率。
我們通?？蓪⑥D(zhuǎn)讓價款詳情、保理服務(wù)費及相關(guān)費用等內(nèi)容放入附件，同時商業(yè)保理合同地附件通常還包含應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓申請書、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓申請保理商審核意見、還款計劃表及其回執(zhí)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書及其回執(zhí)等。
文章來源：愛保理
作者：李培 文豐律師事務(wù)所
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