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2017年4月25日七部委暨中國(guó)人民銀行、工業(yè)和信息化部、財(cái)政部、商務(wù)部、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)和國(guó)家外匯局聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于印發(fā)《小微企業(yè)應(yīng)收賬款融資專項(xiàng)行動(dòng)工作方案（2017-2019）》的通知（簡(jiǎn)稱“工作方案”），從發(fā)文的主體可見小微企業(yè)的應(yīng)收賬款融資已經(jīng)處于“集中力量，辦大事”的階段，各個(gè)部門將緊密合作，大力發(fā)展應(yīng)收賬款融資。統(tǒng)觀工作方案的全文，“保理”被提及了六次，主要側(cè)重于鼓勵(lì)商業(yè)保理公司專注于小微企業(yè)應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)、鼓勵(lì)供應(yīng)鏈核心企業(yè)與平臺(tái)進(jìn)行系統(tǒng)對(duì)接，開展反向保理融資業(yè)務(wù)以及要求商業(yè)保理公司在開展應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)時(shí)要參照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓查詢和登記，防范交易風(fēng)險(xiǎn)。

中國(guó)人民銀行隨即于2017年10月25日發(fā)布了《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》修訂版（簡(jiǎn)稱“新登記辦法”），新登記辦法主要在三個(gè)方面進(jìn)行了突破，一是擴(kuò)充了應(yīng)收賬款的外延，二是延伸了應(yīng)收賬款登記時(shí)間，三是明確權(quán)利人在登記公示系統(tǒng)辦理以融資為目的的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記，參照新登記辦法的規(guī)定。

由于開展商業(yè)保理業(yè)務(wù)的前提是應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓，保理公司以受讓基礎(chǔ)合同中債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的應(yīng)收賬款債權(quán)為前提，為保理申請(qǐng)人提供融資、壞賬擔(dān)保、分戶賬管理等服務(wù)。因此，上述文件對(duì)應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)的大力推動(dòng)從某種程度上也是對(duì)于商業(yè)保理業(yè)務(wù)的支持。從法律層面出發(fā)，在敘作保理業(yè)務(wù)時(shí)，關(guān)于商業(yè)保理公司受讓的應(yīng)收賬款通常需要滿足真實(shí)性、完整性、合法有效性、回款安全性和可轉(zhuǎn)讓性的要求。本文將主要圍繞應(yīng)收賬款的可轉(zhuǎn)讓性進(jìn)行分析，進(jìn)一步論證應(yīng)收賬款滿足什么樣的條件才可以被商業(yè)保理公司“放心大膽”地受讓。

一、應(yīng)收賬款的定義

“應(yīng)收賬款”嚴(yán)格來說應(yīng)該屬于會(huì)計(jì)上的概念，會(huì)計(jì)意義上的應(yīng)收賬款是指企業(yè)因銷售產(chǎn)品、商品、材料或提供勞務(wù)等，應(yīng)向購(gòu)貨或接受勞務(wù)單位收取的款項(xiàng)，主要包括企業(yè)銷售商品或提供勞務(wù)等應(yīng)向債務(wù)人收取的貨款或勞務(wù)款、應(yīng)收的增值稅款以及應(yīng)向購(gòu)貨方收取的代墊運(yùn)雜費(fèi)等款項(xiàng)。法律上，最早出現(xiàn)“應(yīng)收賬款”概念的是2007年出臺(tái)的《物權(quán)法》，其中的二百二十三條將應(yīng)收賬款列為可以出質(zhì)的權(quán)利之一。同年10月中國(guó)人民銀行頒布的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（簡(jiǎn)稱“舊登記辦法”）第四條[1]采用定義+列舉的形式對(duì)應(yīng)收賬款的內(nèi)涵進(jìn)行了明確。時(shí)隔十年，中國(guó)人民銀行對(duì)登記辦法進(jìn)行了修改，新登記辦法第二條規(guī)定，本辦法所稱應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請(qǐng)求權(quán)，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)，但不包括因票據(jù)或其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請(qǐng)求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請(qǐng)求權(quán)。

本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：

（一） 銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)等；

（二） 提供醫(yī)療、教育、旅游等服務(wù)或勞務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；

（三） 能源、交通運(yùn)輸、水利、環(huán)境保護(hù)、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目收益權(quán)；

（四） 提供貸款或其他信用活動(dòng)產(chǎn)生的債權(quán);

（五） 其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)。

       新登記辦法以“依法享有的其他付款請(qǐng)求權(quán)”以及“其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)”，此類兜底條款對(duì)應(yīng)收賬款的內(nèi)容進(jìn)行擴(kuò)充。

二、應(yīng)收賬款可轉(zhuǎn)讓性審查

商業(yè)保理公司受讓的應(yīng)收賬款還要滿足可轉(zhuǎn)讓性的要求，由于應(yīng)收賬款屬于債權(quán)，所以應(yīng)當(dāng)率先適用《合同法》七十九條[2]進(jìn)行審查應(yīng)收賬款是否存在“三不得”的情形。根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款，我們可以參考廣東高院（2014）粵高法民終字第42號(hào)判決書[3]中的列舉，包括：基于個(gè)人信賴關(guān)系而產(chǎn)生的債權(quán)、專為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)、不作為債權(quán)、屬于從權(quán)利的債權(quán)。按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓，即要求保理公司在審查基礎(chǔ)交易合同時(shí)，應(yīng)該關(guān)注合同中是否存在限制或禁止權(quán)利人將債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的相關(guān)約定。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利目前較為少見，譬如《擔(dān)保法》第61條規(guī)定的最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，還有撫恤金債權(quán)、退休金債權(quán)、勞動(dòng)保險(xiǎn)債權(quán)等。

其次，一項(xiàng)權(quán)利能否真正實(shí)現(xiàn)，其前提條件就在于該項(xiàng)權(quán)利能否在法律上被確定下來。保理業(yè)務(wù)以應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓為核心，保理商能否真正實(shí)現(xiàn)其所受讓的應(yīng)收賬款，關(guān)鍵就在于保理業(yè)務(wù)項(xiàng)下的應(yīng)收賬款能否被確定下來。這一命題在法學(xué)理論角度就表現(xiàn)為應(yīng)收賬款特定化，具體而言，應(yīng)收賬款須從以下三個(gè)方面進(jìn)行特定化判斷：

1、應(yīng)收賬款的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)特定

應(yīng)收賬款的實(shí)現(xiàn)基于債務(wù)人向債權(quán)人履行相應(yīng)債務(wù)。為保證應(yīng)收賬款權(quán)利實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人須享有對(duì)于債務(wù)人的履行請(qǐng)求權(quán)。一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)能否確定并真實(shí)存在，需要對(duì)其請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)進(jìn)行判斷。具體到保理業(yè)務(wù)項(xiàng)下的應(yīng)收賬款，其請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)就表現(xiàn)為基礎(chǔ)交易合同，即存在真實(shí)有效訂立的基礎(chǔ)交易合同。

2、應(yīng)收賬款的內(nèi)容特定

在權(quán)利性質(zhì)上，應(yīng)收賬款歸根到底是一種金錢債權(quán)，其內(nèi)容特定化應(yīng)當(dāng)包含當(dāng)事人、付款日期、付款條件、總金額等多種要素的特定化，即需要滿足“依據(jù)什么可以要求債務(wù)人在什么時(shí)候支付多少金額的款項(xiàng)”的基本條件。

3、應(yīng)收賬款的資金流向特定

應(yīng)收賬款的實(shí)現(xiàn)過程，表現(xiàn)為應(yīng)收賬款項(xiàng)下資金的真實(shí)流轉(zhuǎn)，從財(cái)務(wù)角度一般表述為資金流向須真實(shí)與特定。資金流向不確定的應(yīng)收賬款一般表現(xiàn)為應(yīng)收賬款的當(dāng)事人或付款方式不確定或不固定。無法確定應(yīng)收賬款的資金流向，應(yīng)收賬款就永遠(yuǎn)無法真實(shí)履行。

上述三個(gè)要素分別從應(yīng)收賬款依據(jù)、內(nèi)容、權(quán)利實(shí)現(xiàn)路徑三個(gè)方面對(duì)應(yīng)收賬款特定化進(jìn)行舉證，但應(yīng)收賬款是否達(dá)到特定化要求，仍屬于法官自由裁量的范圍。從另一個(gè)角度說，部分具備上述要素，法院仍可認(rèn)定相關(guān)應(yīng)收賬款符合特定化要求，這一點(diǎn)在確定未來應(yīng)收賬款時(shí)表現(xiàn)得尤為明顯。

我國(guó)法律法規(guī)及政策性文件對(duì)“未來應(yīng)收賬款”并無統(tǒng)一定義。理論上，未來應(yīng)收賬款債權(quán)可以分成兩類：第一種未來應(yīng)收賬款：基礎(chǔ)交易合同已經(jīng)簽訂，但由于付款條件未成立，應(yīng)收賬款債權(quán)尚未形成。理論界將此類應(yīng)收賬款稱為“狹義的未來應(yīng)收賬款”。第二種未來應(yīng)收賬款所依據(jù)的基礎(chǔ)交易合同尚未訂立，需要將來訂立合同關(guān)系才發(fā)生債務(wù)，當(dāng)前僅有訂立合同的可能性。這種應(yīng)收賬款又被理論界稱為“廣義的未來應(yīng)收賬款”或“純粹的應(yīng)收賬款”。未來應(yīng)收賬款由于其在未來一定期限內(nèi)方能產(chǎn)生，因此客觀上的特定化要素在簽訂保理業(yè)務(wù)合同時(shí)一般尚不完全具備。在開展此類保理業(yè)務(wù)時(shí)，需要對(duì)未來應(yīng)收賬款的期間、成立條件、依據(jù)協(xié)議做綜合判斷，使未來應(yīng)收賬款符合特定化要求。

保理業(yè)務(wù)的核心是應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓，因此對(duì)應(yīng)收賬款的可轉(zhuǎn)讓性，我們建議保理公司在開展業(yè)務(wù)時(shí)可以運(yùn)用《合同法》七十九條的“三不得”以及應(yīng)收賬款特定化的“三要素”進(jìn)行判斷，并慎重受讓未來應(yīng)收賬款。

[1]《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法（2007）》，中國(guó)人民銀行令[2007]第4號(hào)，第四條 本辦法所稱的應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請(qǐng)求權(quán)。

本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：

（一）銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可使用等；

（二）出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；

（三）提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；

（四）公路、橋梁、隧道、渡口等不動(dòng)產(chǎn)收費(fèi)權(quán)；

（五）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。

[2]《中華人民共和國(guó)合同法》,主席令第十五號(hào)，第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

[3]參見：廣州冠華房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理股份有限公司廣東省分公司,廣東慧盈集團(tuán)有限公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛二審民事判決書，（2014）粵高法民終字第42號(hào)。

文章作者：林思明、蔡瑜婷、鄭憲銘

文章來源：保理法律研究